Особенности due diligence в отношении IT-объектов. Статья Валерии Качура
Рассказываем, в чем заключается специфика процедуры due-diligence в отношении объектов информационных технологий.
Бизнес, который придерживается современных тенденций, тесно связан с использованием информационных технологий. Такие компании вызывают большой интерес у инвесторов, поэтому в рамках юридической проверки IT-объектам уделяется особое внимание.
Юридическая проверка проводится с целью минимизации потенциальных рисков, которые и выявляются в процессе юридической проверки. При покупке бизнеса без надлежащей юридической проверки можно столкнуться с внезапными издержками после приобретения актива, которых можно было бы избежать.
Каковы особенности юридического due diligence в отношении IT-объектов?
В широком смысле под IT-объектами мы понимаем объекты интеллектуальной собственности, используемые компаниями в своей деятельности, в том числе программное обеспечение, сайты, логотипы и прочие.
В анализируемых объектах нам важны в первую очередь именно объемы предоставляемых прав на такие объекты, а не их технические или экономические показатели. Для юридической проверки у компании запрашивается большой объем информации и документов. Ниже перечислим наиболее часто встречающиеся IT-объекты и существенные сведения о них:
|
Вид актива |
Необходимые сведения |
|
Товарные знаки |
согласия правообладателей на их использование; свидетельства на товарные знаки; договоры, связанные с распоряжением исключительным правом на товарные знаки; договоры с разработчиками товарных знаков |
|
Программы, мобильные приложения, базы данных |
перечень используемых программ; документы, подтверждающие права на регистрацию и использование объектов (лицензионные договоры, договоры авторского заказа, договоры об отчуждении исключительного права и прочие); сведения об использовании программ с открытым исходным кодом (open source); сведения об авторах (работники или третьи лица), документы, связанные с разработкой. |
|
Доменные имена, сайты и страницы в социальных сетях |
документы, подтверждающие права на регистрацию и использование объектов (лицензионные договоры, договоры авторского заказа, договоры об отчуждении исключительного права и прочие); информация об администрировании сайтов и аккаунтов в социальных сетях; документы, подтверждающие наличие прав на доменное имя; сведения о контенте, размещаемом на сайте и социальных сетях, и о его источнике происхождения. |
|
Изобретения, промышленные образцы, полезные модели |
заявки на выдачу патента, уведомления и решения органов государственной власти касательно заявки на выдачу патента; патентная грамота, реферат и формула изобретения. |
Как оформить отношения с разработчиками IT-объектов?
Разработчиками IT-объектов могут быть работники компании или третьи лица, привлеченные на основании гражданско-правовых договоров. В зависимости от их статуса пакет документов, оформляющих разработку и права компании на IT-объекты, отличается:
|
Работник |
Третье лицо |
|
трудовой договор, содержащий размер вознаграждения за разработку и условия, которые регулируют переход прав на IT-объект от автора к компании; служебное задание, оформленное, например, в соответствии со статьей 1370 ГК РФ, в котором конкретизирован создаваемый IT-объект. |
гражданско-правовой договор; наличие спецификаций (заказов) на разработку IT-объектов; акты о приеме-передаче выполненной работы; документы об оплате; наличие соглашения об урегулировании конкретного размера вознаграждения за отчуждение исключительного права. |
В каждом из указанных выше случаев необходимо указать на то, что создаваемый IT-объект является интеллектуальной собственностью компании. Рекомендуем также предусмотреть положения о согласии автора на обнародование и использование IT-объекта без его согласия и указания авторства, а также на дальнейшую доработку в соответствии со статьей 1295 ГК РФ.
Риски, связанные с оспариванием прав компании на IT-объекты
В отчете о юридической проверке, как правило, анализируются судебные разбирательства с участием компании за последние 3 года. Основными потенциальными спорами, связанными с IT-объектами, можно считать следующие:
В случае если приобрести компанию без учета таких рисков, то можно столкнуться с неожиданными дополнительными издержками в результате удовлетворения рисков, поскольку происходит правопреемство прав и обязанностей покупающей компанией. Соответственно, например, обязанность по выплате компенсаций будет лежать на покупающей компании. Однако если учесть данные риски и их потенциальный размер, можно заявлять о соразмерном уменьшении цены по сделке на сумму данных издержек, что не принесет компании дополнительных убытков.
Чтобы избежать подобных рисков, приобретаемой компании необходимо надлежащим образом оформлять разработку каждого IT-объекта, тщательно прорабатывать все условия договоров с разработчиками, включая сопутствующую документацию и своевременно регистрировать права компании в государственном реестре.
А для покупающей компании проводить тщательную и качественную юридическую проверку бизнеса, выявлять потенциальные риски и настаивать на включении в условия сделки заверений об обстоятельствах по статье 431.2 ГК РФ и соглашений о возмещении имущественных потерь по статье 406.1, в случае если непосредственно устранить выявленные риски не представляется возможным.
О том, как проверять бизнес-актив и проводить юридическую проверку, читайте в другом нашем материале
