В своей практике каждый может столкнуться с банкротством. Для бизнеса, в силу очевидных причин эта вероятность выше, чем для обычных граждан. Но и обычные граждане все чаще прибегают к процедуре банкротства, чтобы списать свои долги. Поэтому имея дело с банкротством, лучше следовать поговорке: «осведомлен - значит вооружен».
О банкротстве сейчас наслышаны многие, но в его деталях не всегда легко разобраться, подчас даже человеку с юридическим образованием. Это и не мудрено – текст Закона о банкротстве (Федеральный закон от 26.10.2022 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») настолько объемный, что не каждый юрист его осилит, не говоря уже о том, что сам закон – всего лишь маленькая часть банкротного регулирования. Помимо Закона, есть еще очень много разъяснений высших судов и позиций судов по конкретным спорам, которыми с каждым годом обрастает судебная практика, - еще больше.
И если еще несколько лет назад ответственность собственников бизнеса по его долгам еще была мифом, то теперь это неотъемлемая часть их бизнес рисков – каждый год рассматриваются сотни таких исков, по которым к ответственности на сотни миллионов рублей привлекаются собственники разных бизнесов.
Или, к примеру, вопрос о банкротстве иностранных должников в России до недавнего времени даже не рассматривался, то теперь он даже не является спорным – в Определении Верховного Суда РФ от 08.02.2024 № 305-ЭС23-15177 по делу №А40-248405/2022 даны подробные разъяснения на сей счет.
К сожалению, многие до конца не понимают, какие последствия влечет для них столкновение с банкротством. Миф о банкротстве, как об универсальном списании от долгов, давно себя изжил, а вероятность внезапно оказаться на месте кредитора, будучи, например, контрагентом, участником или акционером компании-банкрота есть, по сути, всегда.
Чтобы банкротство не застало врасплох, вам стоит погрузиться в данную статью. В нем мы пошагово рассматриваем основные вопросы бизнес банкротства с разных сторон, что позволяет сформировать общее представление о банкротстве. Личному банкротству граждан будет посвящена отдельная статья, поскольку в нем есть свои особенности. Стоит сказать, что Закон о банкротстве также предусматривает особенности банкротства отдельных должников (кредитных организаций, застройщиков и др.), которые также будут затронуты в специальных статьях.
Зная больше о процедуре банкротства и оказавшись в той или иной ситуации, вы сможете действовать более уверенно и свободно, так как начнете лучше разбираться в вопросе и будете понимать, какие риски для вас создает банкротство, и как их минимизировать, а в идеале - предотвратить.
Что же такое банкротство?
Банкротство, если простыми словами – это невозможность должника рассчитаться по своим долгам.
С точки зрения Закона о банкротстве это формализованная процедура, которая вводится при наличии ряда условий в целях либо восстановления платежеспособности должника (что бывает гораздо реже), либо в целях реализации имущества должника, расчетов с его кредиторами и его ликвидацию.
В ходе банкротства анализируется деятельность должника, пересматриваются убыточные для него сделки, а в определенных случаях руководители и собственники (акционеры, участники или фактические бенефициары) привлекаются к субсидиарной ответственности.
Результатом банкротства, как правило, является расчет с кредиторами должника за счет имущества, которое есть у должника или будет возвращено в конкурсную массу в результате оспаривания сделок и привлечения к субсидиарной ответственности, и ликвидация должника.
Кто может инициировать процедуру банкротства?
Банкротство может быть инициировано должником, его кредиторами, уполномоченными органами и работниками при наличии у них требований о выплате выходных пособий и об оплате труда.
- Должник как вправе подать заявление о банкротстве при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить свои обязательства, так и обязан, если имеется одно из условий, перечисленных в ст.9 Закона о банкротстве. Неисполнение такой обязанности может стать основанием для привлечения руководства к субсидиарной ответственности, о чем расскажем ниже.
- Конкурсный кредитор по общему правилу вправе обратиться в суд с заявлением о банкротстве, если перед ним на протяжении 3 месяцев имеется задолженность не менее 2 000 000 рублей, которая подтверждена вступившим в законную силу судебным актом (для сельхозорганизаций и субъектов естественной монополии минимальный порог составляет 3 000 000 рублей). При этом до обращения в суд кредитор должен разместить не менее чем за 15 календарных дней уведомление о намерении сделать такое обращение в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. После такого уведомления право на обращение в суд сохраняется 30 дней.
- Для уполномоченных органов с требованиями об уплате обязательных платежей и кредитных организаций из этого правила есть исключение. Уполномоченные органы (речь идет, главным образом, о налоговом органе) вправе подать заявление о банкротстве при наличии его решения о взыскании задолженности либо вступившего в законную силу решения суда. Кредитной организации для обращения с заявлением о банкротстве вступившее в силу судебное решение не требуется, достаточно признаков банкротства и размещения уведомления.
Кто рассматривает дело о банкротстве?
Дело о банкротстве рассматривается арбитражным судом по месту нахождения должника. Вся информация о ходе дела о банкротстве отражается в картотеке арбитражных дел (https://kad.arbitr.ru/) и доступна любому лицу для свободного ознакомления.
В деле о банкротстве рассматриваются множество самостоятельных (обособленных споров) – споры о включении требований в реестр требований кредиторов, споры о признании недействительными сделок должника и т.д. По каждому обособленному спору суд принимает определение, которое может быть обжаловано.
Отдельно надо сказать, что в деле о банкротстве важную роль играет арбитражный управляющий, который в зависимости от стадий называется временным, конкурсным, внешним или административным управляющим. Он выступает неким администратором банкротства и отчитывается о его ходе перед судом.
Какие последствия введения банкротства?
С момента введения в отношении должника банкротства наступает целый ряд последствий, перечень которых перечислен в Законе о банкротстве.
Основное из которых заключается в том, что с этого момента срок исполнения по всем обязательствам должника считается наступившим. Иными словами, даже если по договору срок исполнения обязательства наступает через 10 лет, то банкротство нивелирует это условие. А это значит, что все кредиторы должника после введения банкротства не должны идти с отдельным иском о взыскании задолженности, а могут заявить свои требования сразу в деле о банкротстве. При этом все денежные требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках дела о банкротстве.
Еще важным последствием является возникновение ограничений корпоративных прав участников должника – не допускается выплата дивидендов или действительной стоимости доли в связи с выходом участника из общества.
Также после введения банкротства не допускается зачет, приостанавливается исполнение по имущественным взысканиям, не начисляются штрафные санкции.
Руководитель должника в зависимости от стадии банкротства либо ограничивается в своих правах, либо полностью отстраняется от своей должности.
Ну и отдельно стоит сказать, что введение банкротства предоставляет кредиторам дополнительные возможности по оспариванию сделок должника и привлечению контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности (или взысканию с них убытков), что приводит к наполнению конкурсной массы и увеличению размера удовлетворенных требований кредиторов.
Какие стадии банкротства?
Условно банкротство можно разделить на несколько стадий:
- Подача заявления о банкротстве и его рассмотрение судом. На этой лишь рассматривается вопрос о введении банкротства. Часто кредиторы прибегают к подаче заявления о банкротстве с целью понудить должника погасить задолженность, и если он ее погасит, то суд отказывает введения банкротства. Но если банкротство будет введено, именно с момента принятия судом заявления о банкротстве будут отсчитываться сроки для целей оспаривания сделок должника и привлечения его контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.
Срок - как правило от момента подачи заявления о банкротстве до момента введения банкротства проходит около 1 месяца.
- Введение наблюдения (глава IV Закона о банкротстве). За некоторым исключением (например, если банкротство инициируется на стадии ликвидации должника, то сразу вводится стадия конкурсного производства) это первая обязательная стадия банкротства. На ней появляется арбитражный управляющий, который осуществляет общую ревизию деятельности должника, а руководитель ограничивается в своих полномочиях. Кредиторы же получают возможность заявить свои требования и на первом собрании кредиторов принять решение о дальнейшей судьбе должника.
Срок – по закону составляет не более 7 месяцев. Может быть продлен по решению суда.
- Финансовое оздоровление и внешнее управление (главы V и VI Закона о банкротстве). Процедура финансового оздоровления и процедура внешнего управления – самостоятельные стадии, на которых принимаются меры по восстановлению платёжеспособности должника. На практике эти стадии водятся достаточно редко, поскольку как правило банкротство направлено на реализацию имущества должника с целью расчета с кредиторами.
Срок – совокупный срок обеих стадий не может превышать 2 лет. Может быть продлен по решению суда.
- Конкурсное производство (глава VII Закона о банкротстве). Данная стадия является основной в банкротстве. Именно на ней происходят все основные мероприятия. Арбитражный управляющий замещает руководителя и выступает от имени должника. Он осуществляет реализацию имущества должника и расчеты с кредиторами. Но и главное – на этой стадии управляющий и кредиторы получают возможность оспорить сделки должника и инициировать привлечение к субсидиарной ответственности его руководителя и собственников. Для конкурсных кредиторов устанавливается предельный срок, когда они могут заявить свои требования для включения в реестр.
Срок – вводится на 6 месяцев. Но почти всегда продлевается судом и может составлять несколько лет.
Как удовлетворяются требования кредиторов?
Банкротство направлено на реализацию принципа пропорционального удовлетворения требований кредиторов одной очереди. В банкротстве формируется реестр требований кредиторов, в рамках которого и осуществляется удовлетворение требований.
В реестре требований кредиторов существует три очереди требований:
- Первая очередь: требования перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни;
- Вторая очередь: требования о выплате выходных пособий и оплате труда по трудовому договору, а также о выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;
- Третья очередь: иные требования. Как правило, это основная очередь, куда включаются почти все требования кредиторов.
Однако, помимо трех очередей внутри реестра существуют особенности удовлетворения требований как внутри, так и вне этих очередей.
Текущие требования – требования, которые возникли после возбуждения дела о банкротстве, они удовлетворяются приоритетно перед реестровыми требованиями. Как правило, это требования, возникающие в связи с продолжением должником своей деятельности в банкротстве.
- Зареестровые требования. К ним относятся требования, заявленные по истечении предельного срока для включения требований в реестр, а также требования, которые понижены в очередности по тем или иным причинам (субординация требования по основаниям компенсационного финансирования, субординация требования в случае оспаривания сделок). Такие требования могут быть удовлетворено только после того, как будут удовлетворены реестровые требования.
- Залоговые требование – требования, которые обеспечены залогом, удовлетворяются за счет залогового имущества приоритетно перед требованиями своей очереди. Например, если такие требования включены в третью очередь реестра, то в отличие от общего порядка средства от продажи залогового имущества направляются в первую очередь на удовлетворение залоговых требований.
А теперь посмотрим на банкротство глазами лиц, чьи интересы оно, главным образом, затрагивает.
Что влечет банкротство для должника?
Для должника банкротство означает медленный и сложный путь его ликвидации с полной ревизией его деятельности за последнее время (как правило, три года, но иногда анализируется и гораздо больший период).
Почему медленный и сложный? Потому что в отличие от обычной процедуры ликвидации в данном случае она сопряжена с недостаточностью имущества должника для расчетов с кредиторами. В связи с этим помимо привычных ликвидационных процедур банкротство предусматривает оценку деятельности должника на предмет того, насколько рачительно велся бизнес его менеджментом и собственниками, какие бизнес-решения принимались и каким образом велась хозяйственная деятельность должника. Также в рамках данной процедуры происходит распродажа его имущества и проведение мероприятий по наполнению конкурсной массы (имущества) должника в целях повышения размера удовлетворения требований кредиторов.
Результатом такой ревизии становится, главным образом, оспаривание сделок и привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих лиц должника, что является весьма неприятным для его руководителей (в том числе и бывших) и собственников - как формальных участников и акционеров, так и фактических бенефициаров бизнеса. О субсидиарной ответственности поговорим чуть ниже, а здесь остановимся на оспаривании сделок.
Закон о банкротстве содержит специальные основания, которые позволяют признать недействительными сделки, которые вне банкротства таковыми признать затруднительно или невозможно. При этом в банкротстве под сделками понимается не только классические сделки (договоры купли-продажи, дарения), но и различные действия, совершаемые во исполнение таких сделок – совершение платежей, регистрация перехода прав на имущество и т.п.
Такие основания предусмотрены главой III.1 Закона о банкротстве, а общие подходы к их применению изложены в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и во множестве других разъяснениях ВАС РФ и ВС РФ, в том числе в рамках рассмотрения конкретных споров.
Глава III.1 Закона о банкротстве предусматривает четыре специальных основания оспаривания сделок, которые отражены в статьях 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве:
- Недействительность сделок, направленных на оказание предпочтения одному кредитору перед другими кредиторами (ч.1 ст.61.3 Закона о банкротстве). Могут быть оспорены сделки, совершенные в течение 1 месяца до даты принятия заявления о банкротстве.
- Недействительность сделок, направленных на оказание предпочтения одному кредитору перед другими кредиторами при осведомленности кредитора об обстоятельствах, свидетельствующих о предстоящем банкротстве (ч.1 ст.61.3 Закона о банкротстве). Могут быть оспорены сделки, совершенные в течение 6 месяцев до даты принятия заявления о банкротстве.
- Недействительность сделок, когда имеется существенная неравноценность полученного и отчужденного должником (ч.1 ст.61.2 Закона о банкротстве). Могут быть оспорены сделки, совершенные в течение 1 года до даты принятия заявления о банкротстве.
- Недействительность сделок, совершенных во вред кредиторам (ч.2 ст.61.2 Закона о банкротстве). Могут быть оспорены сделки, совершенные в течение 3 лет до даты принятия заявления о банкротстве.
Срок исковой давности для применения указанных оснований для оспаривания сделок составляет 1 год.
Кроме того, сделки должника могут быть оспорены также по общим основаниям недействительности сделок, предусмотренных Гражданским кодексом РФ – как правило, ст.ст. 168, 170, 174.1 ГК РФ. По этим основаниям применяются общие подходы исчисления срока исковой давности, предусмотренные ГК РФ.
В бизнес-сообществе принято считать, что максимальный период, за который могут быть оспорены сделки должника, составляет 3 года. Однако в действительности в практике достаточно много случаев, когда оспариваются сделки и за гораздо больший период. Например, в одном из дел, рассмотренных ВС РФ, рассматривался вопрос об оспаривании сделки 20-летней давности, но ВС РФ указал, что необходимо ориентироваться на объективный срок исковой давности в 10 лет (Определение ВС РФ от 06.03.2024 №305-ЭС20-20127 (20) по делу №А40-32986/2019).
В результате признания сделки должника недействительной его контрагент обязан вернуть имущество в конкурсную массу, а свои требования к должнику (например, о возврате уплаченных денежных средств за имущество) он сможет включить в реестр требований кредиторов с надеждой, что имущества должника будет достаточно для расчета с ним.
Если для должника такая ревизия его сделок уже неизбежность в силу его положения, то для его контрагентов это большая проблема, поскольку они лишаются реального имущества, а возврат выплаченных за него средств, как правило, под большим вопросом. Что делать контрагентам банкротов, чтобы обезопасить себя, об этом поговорим ниже.
Как и вопроса по субсидиарной ответственности коснемся в разделах про руководителя и собственников должника.
Что влечет банкротство для руководителя должника?
Позиция руководителя любого бизнеса сама по себе несет в себе высокие риски привлечения к различной ответственности (гражданско-правовой, уголовно-правовой или административно-правовой). Если говорить о гражданско-правовой ответственности вне банкротства руководитель является потенциальным ответчиком по иску своих участников/акционеров о взыскании убытков. Особенно высоки эти риски при наличии конфликтов между участниками/акционерами.
При банкротстве должника для его руководителя и вовсе наступают порой достаточно губительные последствия. Связано это, главным образом, с тем, что руководители в силу своего положения заведомо признается контролирующими должника лицами (ст.61.10 Закона о банкротстве), что предопределяет наличие у него повышенного риска предъявления к нему претензий о привлечении к субсидиарной ответственности или о взыскании убытков. В случае привлечения руководителя к ответственности на него могут быть возложены непомерные для него финансовые обязательства (порой взыскиваемые с руководителя суммы достигают нескольких миллиардов рублей). При этом это касается не только руководителя должника на момент введения в отношении него банкротства, но часто и предыдущих руководителей.
Руководителю должника стоит помнить, что личное банкротство не позволяет освободиться от личных долгов, возникающих в результате привлечения его к субсидиарной ответственности или взыскания с него убытков (ч.6 ст.213.28 Закона о банкротстве).
Вопросы привлечения руководителя к субсидиарной ответственности регулируются главой III.2 Закона о банкротстве и Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
Субсидиарная ответственность за неподачу заявления о банкротстве.
Начнем с того, что на руководителе лежит обязанность обратиться с заявлением о банкротстве, если имеются для того условия, предусмотренные ст.9 Закона о банкротстве, в частности, если должник начал отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Срок для такого обращения составляет 10 дней с момента выявления признаков банкротства.
Если руководитель должника не исполняет такую обязанность, то он в случае банкротства должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности в размере задолженности должника, возникшей после истечения срока на исполнение такой обязанности (ст.61.12 Закона о банкротстве).
Однако на практике бизнес часто проходит кризисные этапы, и руководители должника относятся к этой своей обязанности пренебрежительно, не подавая заявления о банкротстве. Либо по собственной инициативе, либо в силу убеждения со стороны собственников бизнеса.
В любом случае даже если руководитель должника рассчитывает, что очередной кризисный этап в его компании будет пройден, он должен оценивать свои риски на случай предстоящего банкротства и предпринимать меры по их минимизации.
Экономически обоснованный план, что это? Спасительным кругом в такой ситуации может стать наличие у руководителя экономически обоснованного плана преодоления кризиса. Иными словами, руководитель должен в каждой кризисной ситуации озаботиться объяснением, каким образом он планировал преодолеть такую ситуацию. План должен носит реальный, а не гипотетический характер. В соответствии со с п.9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 наличие такого плана может быть основанием для освобождения от субсидиарной ответственности.
Говоря о плане, стоит отметить, что это не обязательно должен быть какой-либо документ с описанием мер по преодолению кризиса, достаточно, чтобы в случае привлечения руководителя к субсидиарной ответственности он смог обосновать, что у него пусть даже в голове такой план был, он был разумным и на тот момент действительно позволял преодолеть кризисную ситуацию.
Отдельно стоит отметить, что субсидиарная ответственность за неподачу заявления о банкротстве касается и членов коллегиального органа управления должника, в частности, общего собрания акционеров или участников хозяйственного общества, но об этом поговорим ниже, в разделе про последствия банкротства для собственников бизнеса.
Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов.
Помимо субсидиарной ответственности за неподачу заявления о банкротстве руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности за недобросовестные действия с его стороны, которые стали причиной банкротства должника и невозможности погашения задолженности перед кредиторами (ст.61.11 Закона о банкротстве). В этом случае финансовые последствия для руководителя будут гораздо более тяжелыми, поскольку на него может быть возложена вся задолженность перед кредиторами, которая не будет погашена за счет имущества должника.
Предполагается, что именно действия руководителя привели к невозможности погашения задолженности перед кредиторами, если, в частности, будут установлено совершение с его стороны от имени должника сделок по недобросовестному отчуждению имущества во вред кредиторам (например, им были совершена сделка по выводу активов с должника в целях избежать обращения взыскания на них по требованиям кредиторов). Иногда банкротство является следствием не недобросовестного поведения руководителя по отчуждению активов, а ненадлежащей организации им деятельности должника, что также может стать основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.
Стоит отметить, что риск быть привлеченным к субсидиарной ответственности есть не только у единоличного руководителя должника, но и у членов коллегиального органа управления (правления, совета директоров), например, за одобрение сделок, приведших должника к банкротству.
Руководитель должника или члены коллегиального органа управления, если их действия не привели к банкротству должника и отсутствуют основания для привлечения их к субсидиарной ответственности, но все же повлекли для него убытки, могут быть привлечены к ответственности в виде взыскания с них убытков (например, если была совершена или одобрена сделка по отчуждению имущества по значительно ниже рыночной цене).
Отдельно стоит сказать про номинальных руководителей. На практике часто встречаются случаи, когда компанией фактически руководит не ее руководитель, а иное лицо (ее акционер или участник, иное лицо, формально не связанное с компанией), т.е. руководитель таковым является номинально.
Это вовсе не означает, что такой номинальный руководитель не будет привлечен к субсидиарной ответственности, но если он докажет наличие у него такого статуса, то суд может уменьшить размер ответственности или даже освободить от нее (ч.9 ст.61.11 Закона о банкротстве).
Руководителю бизнеса стоит помнить о таких рисках, связанных с потенциальным банкротством бизнеса, и даже, когда отсутствуют условия для введения банкротства, оценивать такие риски, в частности, проводит банкротный аудит.
Что влечет банкротство для собственников бизнеса (акционеров, участников или фактических бенефициаров должника)?
Банкротство бизнеса создает предпосылки для наступления негативных последствий не только для руководителя (директора) должника, но и для его собственников.
Ими могут быть как формальные акционеры или участники должника, так и фактические бенефициары бизнеса в ситуации, когда формальные акционеры или участники являются лишь его номинальными владельцами, а фактический контроль над бизнесом осуществляет иное лицо. Такие негативные последствия выражаются, главным образом, в риске привлечения к субсидиарной ответственности, но может затронуть и родственников собственников бизнеса, о чем расскажем чуть ниже.
Вопросы привлечения собственников бизнеса к субсидиарной ответственности регулируются главой III.2 Закона о банкротстве и Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
В отличие от ситуации с руководителем для привлечения к субсидиарной ответственности собственников бизнеса должно быть доказано, что именно они контролировали должника. Наличие контроля может быть доказано как в силу наличия формальных признаков – наличие должностного положения, позволяющего определять действия должника, владение 50% и более долей или акций, извлечение существенной выгоды из деятельности должника, так и при отсутствии формальных признаков – при наличии доказательств наличия у лица фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия.
При этом наличие контроля может быть признано за несколькими собственниками бизнеса, и в этом случае к субсидиарной ответственности будут привлечены все эти лица.
Собственникам бизнеса стоит помнить, что личное банкротство не спасет их от обязательств, возникших в результате привлечения его к субсидиарной ответственности или взыскания с него убытков (ч.6 ст.213.28 Закона о банкротстве).
Субсидиарная ответственность за неподачу заявления о банкротстве.
Если на руководителе должника лежит прямая обязанность по подаче заявления о банкротстве, то участники/акционеры должника несмотря на то, что они подать такое заявление не могут, также обязаны предпринять меры, направленные на подачу заявления о банкротстве.
Участники/акционеры могут быть привлечены к субсидиарной ответственности за не инициирование процедуры банкротства (ст.61.12 Закона о банкротстве), поскольку на них возлагается обязанность инициировать созыв общего собрания участников/акционеров для принятия решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве (п.3.1 ст.9 Закона о банкротстве).
Такая обязанность возникает у них в случае, если руководитель должника в установленный для него 10-дневный срок заявление о банкротстве не подал. Срок для исполнения такой обязанности составляет 10 дней. В случае ее неисполнения участники/акционеры отвечают по всем долгам должника, которые у него возникли после истечения срока на созыв общего собрания.
Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов.
На практике наиболее распространенным является привлечение собственников бизнеса к субсидиарной ответственности за невозможность погашения задолженности перед кредиторами (ст.61.11 Закона о банкротстве).
Как уже было отмечено, данный вид ответственности наступает тогда, когда банкротство должника наступило вследствие действий (бездействий) контролировавшего должника лица. Однако самого по себе контроля у собственника бизнеса недостаточно для привлечения его к субсидиарной ответственности. Необходимо, чтобы банкротство наступило именно в результате указаний такого собственника. Например, если приведшие к банкротству сделки были совершены по указанию собственника или с его одобрения.
Довольно часто собственники бизнеса становятся ответчиками по искам о привлечении к субсидиарной ответственности в случаях, когда операционное управление бизнесом осуществляет сам собственник, а директор выполняет лишь номинальную функцию.
Отдельно стоит сказать про номинальных участников/акционеров. Как и в ситуации с номинальным руководителем должника, его участники/акционеры также могут доказать, что они являлись лишь номинальными владельцами бизнеса, а фактически бизнес контролировался иным лицом – фактическим бенефициаром. В этом случае суд может уменьшить размер ответственности или даже освободить от нее (ч.9 ст.61.11 Закона о банкротстве).
Стоит сказать, что собственники бизнеса, как и его руководители, если их действия не привели к банкротству должника и отсутствуют основания для привлечения к субсидиарной ответственности, но все же повлекли для него убытки, могут быть привлечены к ответственности в виде взыскания с них убытков (например, если была совершена сделка по отчуждению имущества по значительно ниже рыночной цене).
Об указанных банкротных рисках бенефициарам бизнеса стоит задумываться уже на стадии создания и ведения бизнеса. Для этого необходимо правильно структурировать покупку бизнеса и управления им. В том числе необходимо постоянно оценивать банкротные риски.
Что влечет банкротство для кредиторов должника?
Кредиторы, как правило, являются основными заинтересованными лицами в процедуре банкротства, поскольку удовлетворение именно их требований зачастую является основной целью банкротства.
Поэтому в банкротстве кредитор решает самое большое количество задач – от включения собственных требований в реестр требований кредиторов и недопущения включения туда иных требований до повышения размера имущества должника за счет оспаривания его сделок и привлечения контролировавших его лиц к субсидиарной ответственности.
Включение в реестр. Это является первоочередной и важной, но часто не самой простой задачей для кредитора. Кредитор вправе включиться в реестр в течение сроков, предусмотренных Законом о банкротстве (требования подаются в электронном виде). Он может сделать это на стадии наблюдения и тогда он получит право на участие в первом собрании кредиторов. Но основная задача – не пропустить предельный срок, установленный в конкурсном производстве, он составляет два месяца с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
По общему правилу требования кредиторов рассматриваются судом единолично без вызова сторон. Если же в ответ на требование кредитора поступили мотивированные возражения лиц, участвующих в деле, (для таких возражений установлен срок – 30 дней), то такие требования уже подлежат рассмотрению с вызовом сторон. Судебное заседание также может быть проведено и по инициативе суда.
Предъявление требования после этого срока будет означать, что даже если требование будет признано обоснованным, то оно будет удовлетворяться после удовлетворения всех реестровых требований, т.е. если исходить из практики, это будет означать, что требование с высокой долей вероятности не будет удовлетворено. При этом пропущенный по уважительной причине срок на включение требований в реестр может быть восстановлен судом по ходатайству заявителя.
Стоит отметить, что в банкротстве применяется повышенный стандарт доказывания обоснованности требования кредиторов, что предполагает, что суд более внимательно проверяет, действительно ли существует требование к должнику или оно искусственно создано кредитором. Последнее случается, когда аффилированные с должником лица действуют недобросовестно в целях получения большинства на собрании кредиторов или просто для получения части средств из конкурсной массы должника.
В банкротстве суды особо внимательно относятся к требованиям, которые заявляют аффилированные с должником кредиторы. В бизнес практике распространены ситуации, когда бенефициары бизнеса в сложные для него кризисные моменты оказывают ему помощь, но не в виде докапитализации бизнеса, а в иных формах, например, в форме предоставления займа. Это может послужить основанием для того, чтобы суд понизил (субординировал) требования таких лиц по отношению к требованиям иных кредиторов.
После включения требований кредитора в реестр он наделяется широкими полномочиями в деле о банкротстве. Так, кредиторы с размером требований более 10% от общего размера требований, включенных в реестр, вправе самостоятельно подавать заявления об оспаривании сделок должника. Также кредиторы независимо от размера требований вправе самостоятельно инициировать разбирательство о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц или взыскания с них убытков.
Что влечет банкротство для контрагента должника?
Контрагент должника может стать участником его банкротства не только в качестве кредитора, перед которым должник не исполнил обязательства.
В банкротстве должника в довольно большом объеме инициируются споры о возврате имущества, ранее отчужденного должником. Контрагенты, приобретшие такое имущество, причем порой не непосредственно у должника, становятся невольными участниками этих споров. В одном из дел, рассмотренных ВС РФ, суд признал недействительной сделкой, по которой формально не связанный с должником контрагент приобрел имущество по явно ниже рыночной цене (Определение ВС РФ от 28.04.2022 №305-ЭС21-21196 (2) по делу № А41-70837/17).
На практике сделки по приобретению активов сопровождаются классической формальной проверкой (due diligence) правового титула на приобретаемое имущество и самого продавца, детальным структурированием самих сделок с включением в их условия различных гарантий и заверений, что безусловно тоже важно правильно.
Однако в рамках такой проверки зачастую не анализируются риски, связанные с возможным банкротством продавца и предыдущих собственников имущества и, соответственно, риски оспаривания сделок с этим имуществом в случае банкротства этих лиц.
В то же время такие риски несут в себе возможное (часто полностью безвозмездное) изъятие приобретаемого имущества. В редких случаях покупатели бизнес активов прибегают к банкротному аудиту (bankruptcy due diligence), в рамках которого просчитывается вероятность банкротства предшествующих собственников актива и риски оспаривания сделок с ним и его возможного изъятия в рамках банкротства кого-либо из таких собственников.
Это позволяет правильно оценить риски изъятия приобретаемых активов, с учетом этих рисков правильно структурировать сделку и тем самым либо полностью исключить возможное изъятие активов, либо существенно повысить шансы на защиту в случае предъявления такого иска.
В то же время предъявление такого иска даже в отсутствие банкротного аудита ранее полностью не исключает возможность защиты интересов контрагента. Для этого необходимо доказать рыночный характер условий приобретения активов, отсутствие осведомленности о возможной неплатежеспособности продавца или его предшественников и собственную добросовестность.
Что влечет банкротство для родственников руководителя или собственников бизнеса?
Когда мы говорим о банкротстве должника-гражданина, участие его родственников в этом банкротстве абсолютно понятна. Супруга становится заложницей режима совместно нажитого имущества с таким должником, дети, родители, бабушки, тети часто бывают втянуты в банкротство в силу распространенной практики «а я все переписал на родственников», они же выступают участниками банкротства как наследники при смерти должника.
Однако и при банкротстве бизнеса, банкротстве компании интересы родственников уже не должника, а его руководителей и бенефициаров также могут пострадать, поскольку риски предъявления и удовлетворения к ним исков о привлечении к субсидиарной ответственности или о взыскании убытков, а также о возврате имущества в рамках споров об оспаривании сделок довольно значительные.
Часто на практике такие лица даже не задумываются о таких рисках. В то же время, для супруги привлечение к субсидиарной ответственности ее супруга будет означать, что под удар попадает и ее часть совместно нажитого имущества. А иногда недальновидные супруги заключают брачные договоры во время рассмотрения иска о привлечении к субсидиарной ответственности, по которым передают все имущество супруге, не осознавая, что такие договоры заведомо порочны, и суд их признает недействительными. Для тети, бабушки или родителей, на которых «переписаны» часто по безвозмездным сделкам многомиллионные активы привлечение к субсидиарной ответственности их родственника, так щедро поделившегося имуществом, это будет означать иски о возврате этого имущества.
В то же время сложилась довольно обширная практика, когда сделки по переводу активов на родственников признаются недействительными, а в некоторых случаях родственники даже привлекаются к субсидиарной или деликтной ответственности.
Так, в рамках одного из дел рассматривался вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности супруги и детей (Определение ВС РФ от 23.12.2019 №305-ЭС19-13326 по делу № А40-131425/2016). А в другом деле предметом рассмотрения было привлечение к субсидиарной ответственности наследников (Определение ВС РФ от 16.12.2019 № 303-ЭС19-15056 по делу №А04-7886/2016).
Из этого следует, что родственникам руководителей или бенефициаров любого бизнеса следует задумываться о своих рисках задолго до наступления банкротства этого бизнеса, правильно структурировать сделки по передаче имущества, учитывать банкротные риски при оформлении брачных соглашений, да и в принципе быть готовым к любому негативному сценарию
Как говорится, осведомлен – значит, вооружен.
.png){kind=avatar}
