Рассказываем, в чем заключается специфика процедуры due-diligence в отношении объектов информационных технологий.
Бизнес, который придерживается современных тенденций, тесно связан с использованием информационных технологий. Такие компании вызывают большой интерес у инвесторов, поэтому в рамках юридической проверки IT-объектам уделяется особое внимание.
Юридическая проверка проводится с целью минимизации потенциальных рисков, которые и выявляются в процессе юридической проверки. При покупке бизнеса без надлежащей юридической проверки можно столкнуться с внезапными издержками после приобретения актива, которых можно было бы избежать.
Каковы особенности юридического due diligence в отношении IT-объектов?
В широком смысле под IT-объектами мы понимаем объекты интеллектуальной собственности, используемые компаниями в своей деятельности, в том числе программное обеспечение, сайты, логотипы и прочие.
В анализируемых объектах нам важны в первую очередь именно объемы предоставляемых прав на такие объекты, а не их технические или экономические показатели. Для юридической проверки у компании запрашивается большой объем информации и документов. Ниже перечислим наиболее часто встречающиеся IT-объекты и существенные сведения о них:
Как оформить отношения с разработчиками IT-объектов?
Разработчиками IT-объектов могут быть работники компании или третьи лица, привлеченные на основании гражданско-правовых договоров. В зависимости от их статуса пакет документов, оформляющих разработку и права компании на IT-объекты, отличается:
В каждом из указанных выше случаев необходимо указать на то, что создаваемый IT-объект является интеллектуальной собственностью компании. Рекомендуем также предусмотреть положения о согласии автора на обнародование и использование IT-объекта без его согласия и указания авторства, а также на дальнейшую доработку в соответствии со статьей 1295 ГК РФ.
Риски, связанные с оспариванием прав компании на IT-объекты
В отчете о юридической проверке, как правило, анализируются судебные разбирательства с участием компании за последние 3 года. Основными потенциальными спорами, связанными с IT-объектами, можно считать следующие:
- признание прав работников или контрагентов на IT-объекты, созданные ими по заданию компании;
- выплата компенсаций или возмещение убытков за незаконное использование IT-объектов, в том числе требования от правообладателей Open Source при нарушении правил их лицензий;
- прекращение использования компанией IT-объектов, принадлежащих третьим лицам, на основании лицензионных договоров;
- получение конкурентами компании патентов на разработанные ею технологии, если патенты не были получены компанией ранее.
В случае если приобрести компанию без учета таких рисков, то можно столкнуться с неожиданными дополнительными издержками в результате удовлетворения рисков, поскольку происходит правопреемство прав и обязанностей покупающей компанией. Соответственно, например, обязанность по выплате компенсаций будет лежать на покупающей компании. Однако если учесть данные риски и их потенциальный размер, можно заявлять о соразмерном уменьшении цены по сделке на сумму данных издержек, что не принесет компании дополнительных убытков.
Чтобы избежать подобных рисков, приобретаемой компании необходимо надлежащим образом оформлять разработку каждого IT-объекта, тщательно прорабатывать все условия договоров с разработчиками, включая сопутствующую документацию и своевременно регистрировать права компании в государственном реестре.
А для покупающей компании проводить тщательную и качественную юридическую проверку бизнеса, выявлять потенциальные риски и настаивать на включении в условия сделки заверений об обстоятельствах по статье 431.2 ГК РФ и соглашений о возмещении имущественных потерь по статье 406.1, в случае если непосредственно устранить выявленные риски не представляется возможным.
О том, как проверять бизнес-актив и проводить юридическую проверку, читайте в другом нашем материале
